Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Как оформить агентский договор?». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Определение агентского договора приводится в статье 1005 ГК РФ. В соответствии с положениями данной статьи, это соглашение, в соответствии с которым одна сторона должна выполнить определенные действия в пользу второй стороны. За это она получает агентское вознаграждение, определяемое условиями договора.
О компенсации расходов агента
Ключевая характеристика агентского договора в том, что агент действует «за счет принципала» (п.1 ст.1005 ГК РФ). Это значит:
(А) Агент на закупе может расплатиться с поставщиком только после того, как ему поступят денежные средства от принципалов, а не осуществлять закупки за свой счёт;
(Б) Агент на сбыте (реализации) может перечислить принципалу выручку от продажи товара только после того, как этот товар будет реализован конечному покупателю.
Иными словами, агент за свои услуги получает агентское вознаграждение и не может финансировать принципала.
Означает ли это, что все расходы, понесенные агентом, подлежат в обязательном порядке отражению в отчете агента и компенсации со стороны принципала (сверх агентского вознаграждения)?
Полагаем, что ответ кроется в принципе свободы договора, а также в целях заключения договора в каждом конкретном случае.
Агентский договор глазами налогового органа
Наряду с перечисленными выше преимуществами использования агентского договора в деловой практике, он также хорошо известен контролирующим органам как инструмент налоговой оптимизации, при котором разделение функций принципала (собственника товара) и агента носит искусственный характер, единственной целью которого является только экономия на налогах с доходов.
Как же различить между собой ситуации, когда использование агентского договора обоснованно и отвечает истинным намерениям сторон, а когда искусственно?
В ответе на этот вопрос можно опираться на мнение налоговых органов. Об искусственности агентского договора будут свидетельствовать такие обстоятельства:
-
факты перечисления комиссионером, принявшим товар на реализацию, денежных средств до фактической продажи товара. Мы уже говорили выше, что агент действует за счет принципала и не может финансировать его за свой счет;
-
включение в договор обязанности агента оплатить товар не позднее определенной даты. Аналогично, агент не может быть точно уверен, когда продаст товар, поэтому он не может брать на себя риски принципала и перечислять ему свои денежные средства. Такое условие характерно для договора поставки, но не агентского договора;
-
отсутствие отчетов агента или несоответствие их требованиям закона и/или условиям договора.
Какой договор выбрать при работе через посредника
Прежде чем определиться с выбором вида посреднического договора (агентирования, комиссии, поручения), надо получить ответы на ряд вопросов:
- Какие действия должен и вправе совершить посредник? Если через посредника будет совершена разовая сделка, то лучше всего заключить договор комиссии или поручения. При этом если предполагается, что посредник должен будет совершить, помимо сделки, какие-то юридические действия (взыскать задолженность, представить клиента в суде и др.), то договор комиссии не подойдет, т.к. комиссионер вправе совершать только сделки. Агентский договор позволяет агенту совершать в интересах клиента самый широкий спектр действий. Такой договор рекомендуется заключать, когда кроме самого заключения сделки, у агента есть и другие обязанности (например, провести маркетинговые исследования, организовать рекламу, найти покупателя).
- Какие права и обязанности возникают у сторон по сделкам? Посредник может действовать от своего имени (договор комиссии или агентский договор, заключенный по модели договора комиссии) или от имени клиента (договор поручения или агентский договор, заключенный по модели договора поручения). Вот пример часто возникающей ситуации: производитель продает свои товары через посредника. Предположим, что товар оказался ненадлежащего качества или по какой-то причине не был доставлен покупателю после получения аванса, тогда покупатель обратится с претензией к посреднику. Обратите внимание, что если посредник действовал по договору комиссии, то и ответственность перед покупателем несет он, а не производитель. Таким образом, если посредник не хочет нести такую ответственность, то и заключать договор комиссии ему не стоит.
- Какова ответственность посредника перед клиентом? Если говорить об интересах посредника, то ему выгоднее заключить агентский договор по модели поручения, т.к. тогда он будет отвечать только за исполнение своих обязанностей и не несет ответственность за неисполнение сделки третьим лицом. А вот для клиента выгоден договор по модели комиссии, т.к. агент в этом случае должен еще и проявлять осмотрительность при выборе контрагента. Дополнительно по такому договору стороны могут указать условие о делькредере (ст. 993 ГК РФ). В этом случае агент отвечает не только за свои действия, но и за исполнение сделки третьим лицом, и в случае ее неисполнения клиент вправе предъявить к агенту требование о возмещении убытков.
- Возможность дополнительной выгоды для агента. Речь идет о ситуации, когда агент заключил сделку на более выгодных условиях. Предположим, клиент поручил агенту заключить договор на поставку материалов по оговоренным ценам, а агент смог это сделать по более низкой цене. Может ли агент получить эту разницу в цене в виде дополнительной выгоды для себя? Да, может, если агентский договор заключен по модели комиссии. При этом по общему правилу, эта выгода должна быть разделена поровну между агентом и клиентом, но стороны могут договориться и о другой пропорции распределения.
- В каких случаях посредник может отказаться от исполнения договора? Возможность одностороннего отказа посредника от договора есть по договору поручения, а также по договору комиссии или агентскому договору, в котором не указан срок его действия. При этом стороны не могут договориться о запрете одностороннего отказа, т.к. эта норма является императивной. Посредник не может в одностороннем порядке отказаться от своих обязанностей, если на определенный срок заключен договор комиссии или агентский договор и текст не содержит условия о таком праве.
- В каких случаях клиент может отменить свое поручение посреднику? Предположим, клиент заключил договор с посредником на поиск покупателей, но нашел выгодный для себя вариант самостоятельно, поэтому больше не нуждается в посреднических услугах. Если посредник не хочет идти на расторжение договора по соглашению сторон, то клиент может сделать это в одностороннем порядке. По закону клиент обязан сообщить посреднику об одностороннем отказе от договора заранее (не позднее, чем за 30 дней) только в двух случаях: при отказе от договора поручения, заключенного с коммерческим представителем, и если был заключен бессрочный договор комиссии. При этом клиент должен:
- возместить посреднику понесенные им расходы по сделке и выплатить вознаграждение за уже проделанную работу (если был заключен бессрочный договор комиссии или агентский договор по модели комиссии или агентский договор по модели поручения, по которому посредник не действует в качестве коммерческого представителя);
- возместить посреднику все убытки, в том числе упущенную выгоду, возникшую из-за отмены поручения (если это срочный договор комиссии или поручения или агентский договор по модели поручения, по которому посредник является коммерческим представителем).
Бухгалтерский учет у комиссионера, поверенного или агента
Отсутствие у комиссионера, поверенного или агента права собственности на участвующее в сделках имущество имеет важное значение и для целей бухгалтерского учета операций по рассматриваемым договорам. Согласно пункту 2 статьи 8 Федерального закона «О бухгалтерском учете», собственное имущество организации и имущество, не принадлежащее ей на праве собственности, подлежит обособленному отражению в бухгалтерском учете. В Плане счетов бухгалтерского учета финансово-хозяйственной деятельности организаций, утвержденном приказом Минфина России от 31.10.2000 № 94н, для учета имущества, фактически находящегося во владении организации, но не принадлежащего ей на праве собственности, выделяются специальные забалансовые счета.
Из системы забалансовых счетов только один счет — 004 «Товары, принятые на комиссию» специально предназначен для учета посреднических сделок. Согласно Инструкции по применению плана счетов счет 004 «Товары, принятые на комиссию» предназначен для обобщения информации о наличии и движении товаров, принятых на комиссию, в соответствии с договором. Специальных счетов для учета товаров, получаемых во владение по договорам поручения и агентским договорам, соответственно, поверенным и агентом в системе забалансовых счетов плана счетов нет. Для этих целей в рабочем плане счетов организации можно использовать либо счет 004, либо счет 002 «Товарно-материальные ценности принятые на ответственное хранение».
Финансовая сторона вопроса
Агент — не благотворитель, помогающий заказчику по доброте душевной. Поэтому ему в первую очередь стоит обсудить и подробно задокументировать условия оплаты проведенных работ.
Размер оплаты должен быть прописан конкретной цифрой в договоре или в приложении к нему. Если действий, на которые уполномочен агент, много, стоит закрепить размеры вознаграждений в форме таблицы.
Оплата может быть указана как определенной суммой, так и в виде процента от сделки. В случае, если размер оплаты не указан в договоре, агент имеет право получить вознаграждение за проделанную работу в расчете по среднерыночной стоимости.
Теперь о порядке расчетов. В этой части должны быть описаны условия получения вознаграждения. К ним могут относиться:
- сроки выплаты;
- условия выплаты (отчетность);
- регулярность выплаты;
- наличие аванса, предоплаты, ее размер;
- самостоятельное удержание своей части агентом от общей суммы сделки;
- другие условия.
Не существует какого-то законодательно установленного шаблона для договоров данного типа. Их оформляют в свободной форме. В документе необходимо прописать место и дату его заключения, а также следующую информацию:
|
Форма агентского договора |
|
|
1 |
Предмет соглашения. |
|
2 |
Права и ответственность сторон по агентскому договору. |
|
3 |
Срок выполнения агентского поручения (может отличаться от срока действия соглашения). |
|
4 |
Срок, в течение которого действуют обязательства. |
|
5 |
Порядок сдачи отчетов агентом. |
|
6 |
Порядок определения величины агентского вознаграждения и расчетов. |
|
7 |
Основания для расторжения соглашения, порядок процедуры. |
|
8 |
Порядок разрешения споров. |
|
9 |
Порядок действий в случае форс-мажорных обстоятельств. |
Особенности, ответственность
Среди особенностей агентского договора – следующие:
- ограничение действий агента рамками территории, которая указана в договорных обязательствах;
- длительный период договорных отношений. Подобные документы не заключают для проведения разовых сделок. Суть в том, что действия должны совершаться в течение какого-то времени, но не к определенному моменту;
- финансирование принципалами действий агентов, поскольку эти действия совершаются в интересах первых;
- возможность заключения субагентских соглашений. Если текст документа не содержит прямого запрета к этому, агент вправе переложить свои обязанности на других лиц. Для этого надо заключить с ними соответствующие соглашения.
Как предоставляется услуга по составлению агентского договора?
Специалисты компании RTM Group оформляют эту правовую конструкцию поэтапно:
-
Анализ бизнес-процессов заказчика и определение:
- вида соглашения;
- правового положения доверителя и агента;
- характера действий исполнителя;
- модели соглашения;
- территории, на которой агент выполняет обязательства;
- степени эксклюзивности взаимоотношений заказчика и его представителя;
- возможности заключения субагентских контрактов;
- требований к отчетности уполномоченного;
- специфики оплаты, возмещения расходов исполнителя;
- вида вознаграждения уполномоченному;
- требований к ответственности сторон;
- оснований для расторжения договоренности;
- порядка споров.
- Составление текста контракта.
- Подготовка Приложений: календарного плана исполнения поручения уполномоченным, формы отчета исполнителя, дополнительного соглашения.
Помимо завершения сроков действия при заключении соглашения срочной формы, субагентский или агентский договор подлежат прекращению вследствие ряда факторов:
- отказа любой из сторон от дальнейшего сотрудничества;
- форс-мажорных обстоятельств, не связанных с виновными действиями участников;
- физической смерти, признания безвестно отсутствующим или недееспособным гражданина, если заключён агентский договор с физическим лицом.
Как правильно составить агентский договор
При составлении агентского договора необходимо учесть ряд важных моментов, которые должны присутствовать в тексте соглашения:
- Пункт «Предмет договора».
- Пункт «Срок договора».
- Порядок подачи агентом отчетности за все совершенные действия (необходимо указать сроки, вид и порядок отчетности, документы, подтверждающие расходы агента).
- Размер и порядок выплаты вознаграждения агенту.
- Пункт об ограничении прав сторон (принципал не может соглашением определять круг заказчиков для агента).
- Причины, по которым агентский договор может быть прекращен (перечисление всех возможных вариантов прекращения соглашения).
- Пункт о невозможности или возможности заключения субагентского договора.
Агентский договор на реализацию товаров имеет определенную специфику:
- Товар до момента реализации пребывает в собственности принципала, выручка от реализации также считается собственностью принципала, агент может претендовать только на вознаграждение.
- В договоре допускается определение стандартов рекламы и продвижения товара, порядка обслуживания клиентов. Детально прописать можно любые особенности, начиная с обязанности по предварительной подготовке товара и заканчивая оформлением места реализации.
- Не исключена возможность изменения размера вознаграждения агента в зависимости от того, какие функции на него возложены. Стороны в договоре могут определять конкретные условия, увеличивающие или уменьшающие размер вознаграждения.
Чтобы различать агентские договора с договорами по предоставлению услуг, используется, в том числе, другая терминология. В частности, стороны соглашения — это Принципал (Заказчик) и Агент (Исполнитель). Несмотря на распространенность практики использования агентских договоров крупными компаниями, спектр возможных участников сделки более широк.
Первый вариант (самый распространенный) — и заказчик и исполнитель являются юридическими лицами. Существует ряд фирм, которые специализируются на оказании посреднических услуг. Как правило, они состоят из специалистов в области экономики и юриспруденции, которые обеспечивают успешное заключение сделок между другими организациями и регулярно составляют агентские договоры на оказание посреднических услуг с юридическим лицом.
Второй вариант (самый редкий) — и заказчик, и исполнитель являются физическими лицами. Обычно у частных лиц необходимость в посредниках возникает при купле-продаже имущества на крупную сумму (недвижимость, транспортные средства, ценная бижутерия и т. п.). Агентский договор с физическим лицом, в данном случае, — страховка.
Последним требуется рассмотреть вопрос налогообложения агентского договора.
В соответствии с пунктом 1 статьи 156 НК РФ для агентов в таких соглашениях налоговая база определяется на основании общей суммы вознаграждения и любых других доходов, полученных в ходе выполнения работы на принципала (или агента, для субагентов).
Кроме этого предусматривается налог на прибыль, который должен быть выплачен уже принципалом, поскольку агенты выполняют работу в его интересах. Из налогообложения агентского договора вычитается сумма расходов на выполнение работы агента.
Дополнительных налогов для посреднических соглашений не предусмотрено, однако существуют нюансы в налоговом законодательстве (которые могут увеличить или уменьшить соответствующие выплаты), по которым рекомендуется консультироваться с юристами.
Чтобы сотрудничество принципала и агента было наиболее комфортным, им необходимо сразу же оговорить рамки полномочий и круг обязанностей.
Если говорить о посреднике, то он вправе взять письменное обязательство с заказчика о том, что тот не будет пользоваться услугами других агентов. В качестве исключения можно предусмотреть возможность обращения к другим посредникам, если агент не будет иметь прямого отношения к сфере или территории деятельности компании. Проще говоря, заказчик вправе заключить договора с несколькими лицами, если направления их работы не пересекаются.
Еще одним ограничением для принципала может стать запрет на привлечение новой клиентуры, поиск новых решений и пр. на территории деятельности агента.
Заказчик, в свою очередь, вправе запретить посреднику предоставлять аналогичные услуги другим предприятиям, если они работают в том же районе.
Как составить агентский договор
Агентский договор между ООО и физическим лицом составляется в письменном виде (простая письменная форма). Регистрация в государственных органах не нужна, но при желании участники сделки смогут зарегистрировать его у нотариуса.
Структура документа:
-
Предмет договора.
-
Срок действия. Это условия не является обязательным, так как соглашение можно заключить и без определения продолжительности его действия.
-
Права и обязанности сторон.
-
Порядок проведения расчетов. Здесь нужно прописать размер вознаграждения Агента и порядок выплаты такого вознаграждения.
-
Ответственность по настоящему договору. В этом разделе можно указать объем ответственности Агента за утрату имущества, принадлежащего Принципалу, и за нарушение каких-либо условий договора. Принципал будет нести ответственность за несвоевременную выплату Агенту причитающегося ему вознаграждения и т.д.
-
Наступление форс-мажорных обстоятельств.
-
Порядок разрешения споров. Споры могут решаться путем проведения переговоров или в судебном порядке.
-
Условия для изменения или прекращения действия договора.
-
Юридические адреса и реквизиты сторон.
-
Подписи сторон.
1. Работник не связан конкретным графиком исполнения трудовой функции и может сам планировать свое рабочее время, не подчиняется трудовой дисциплине, у него нет должностной инструкции, в пределах которой он выполняет свои функции. Таким образом, принципал не имеет в отношении агента властных административных полномочий, несмотря на возможность принципала давать ему указания.
2. Оплата труда в любом случае зависит от объема выполненных работ или оказанных услуг, что стимулирует к более активному труду;
3. Агент может формировать собственную клиентскую базу, что может иметь для него значение в дальнейшем;
4. Возможность совмещать деятельность с работой по трудовому договору без ограничения на количество рабочих часов;
5. Отсутствие материальной ответственности на основании гл. 37 39 ТК РФ.